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时间:2020-03-16 16:14 作者:admin 点击:
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前言

新型冠状病毒感染的肺炎(以下简称为“新冠肺炎”)疫情全球肆虐已经成为2020年最大的“黑天鹅”事件。中国自2020年初开始爆发新冠肺炎疫情,这次疫情是新中国成立以来传播速度最快、感染范围最广、防控难度最大的重大突发公共卫生事件。新冠疫情爆发在带来生命安全威胁的同时,也为中国本年度经济发展带来不容小觑的影响与考验。

我们既要正视疫情对产业经济发展的影响,也要看到冲击只是短期的。疫情对于某些行业的外商企业生产经营带来一定的影响和困难,但是对于外商整体性投资基本判断是影响相对较小,甚至有利于促进外商在生物医疗、高新技术领域投资。从长远看,中国吸收外资的综合竞争优势没有改变,中国积极鼓励外商在华投资、扩大对外开放领域,优化升级产业结构优化的方向没有变,中国经济长期向好的基本面没有变。

一、新冠肺炎疫情发展现状

(一)国内疫情状况

自2019年12月8日出现首个病例以来,新冠肺炎疫情已持续蔓延近3个月。根据国家和各省市卫健委公布数据,截至2020年3月2日10时,全国累计确诊80174例,疑似715例,死亡2915例,治愈人数44520(图1)。全国累计确诊患者分布在338个城市,其中已有100个城市的患者数量实现“清零(图2)。

自2020年2月12日开始,我国新增确诊、新增疑似病例及现有确诊人数呈下降趋势,疫情最严重的湖北省疫情发展开始趋于平稳,其他省市疫情呈下降趋势。2020年2月21日开始全国疫情发展趋于平稳,稳中有降(图3)。疫情病死率得到控制,截止到2020年3月 1日,全国病死率为3.6%,湖北省病死率为4.2%,非湖北省的病死率为0.9%(图4)。

毫无疑问,无论从确诊还是死亡病例数量看,本次新冠肺炎疫情规模已经超过了17年前的非典肺炎(SARS)疫情。

(二)海外疫情状况

根据官方通报和权威媒体通报,截至2020年3月2日10时,海外累计确诊8853例,现有确诊8175例,死亡人数129人,治愈人数549人(图5)。如图6中所示,自2月21日开始海外国家(地区)的累计确诊及现有确诊人数攀升,并呈有扩大之势,海外疫情的发展态势也非常严峻。

(三)国内疫情与海外疫情比较

由于中国已在应对SARS疫情中积累了较为成熟的重大公共卫生防控经验,中国政府已经针对新冠疫情在全国范围内采取了一系列的应对防控措施。经过艰苦努力中国疫情防控形势向好,疫情发展相较于海外疫情趋于平稳,稳重有降(图7)。

虽然目前我国疫情发展得到一定的控制,趋势较为平稳,但是由于此次新冠肺炎疫情非常复杂,再加上日前各别地区又出现国外“倒灌”病例,为此笔者认为在未来的一至二月内的疫情防控性管制措施仍会持续。

二、外商投资发展现状

劳动力、土地、自然资源等要素禀赋优势、庞大的市场经济规模、可观的增长速度,中国一时成为外商投资企业开拓国际市场的目的地。

根据2020年1月21日商务部领导在国务院新闻发布会介绍,在全球跨境直接投资持续多年下降的背景下,2019年中国吸收外资保持逆势增长,外商投资企业数量再创新高,全年实际使用外资9415.2亿元人民币(折合美元1381.4亿美元),同比增长5.8%(不含银行、证券、保险领域数据同比增长2.4%),再创新高,居发展中国家首位、全球第二位(图8)。其中,高技术产业利用外资增长25.6%。

数据来源:商务部

根据商务部和国家统计局公布的数据,外商投资企业所处的行业主要分布在制造业、批发和零售业、住宿和餐饮业、金融业、信息传输、计算机服务和软件业、租赁和商务服务业、科学研究、技术服务业(图9)。

数据来源:国家统计局

三、疫情在短期内对外商投资影响性分析

(一)短期影响性分析

新冠疫情作为本年度最大的“黑天鹅”突如其来,爆发速度之快、传播范围之广前所未料。疫情发生以来,由于人流、物流受阻,原材料供应不及时等因素,给劳动密集型生产销售型、餐饮等外资企业生产经营带来一定的影响和困难。部分境外投资者的观望心态也有所加重,传统产业性投资或将相应减少。预计疫情对今年一季度吸收外资的影响将较为明显,但影响是阶段性的,是可控的。针对于外企及外国投资者遇到的问题中国政府正积极采取一系列的措施尽量降低影响,同时中国加大稳外资力度和继续扩大开放,疫情对于外商投资短期影响是有限的。

(二)中国采取的应对措施

疫情爆发后,中国政府作出关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作的决策部署,要求做好为外资企业服务和招商引资工作。商务部于2020年2月7日专门下发了《关于积极应对新冠肺炎疫情加强外资企业服务和招商引资工作的通知现就有关事项通知》,要求各地商务主管部门建立健全疫情应对工作机制,协调解决外资领域应对疫情遇到的紧迫问题;加强横向协作、纵向联动,高度重视协调配合和信息共享,疫情防控期间要及时报送稳外资工作情况,在疫情应对、外资大项目跟踪服务、外资企业经营动态、统计信息、形势研判等方面保持密切沟通。

为了减轻疫情对外商投资所造成的影响,加强外资合法权益的保护,确保完成稳外资目标,中国政府针对此次疫情采取了一系列帮扶措施¬:

1.在外资企业生产经营方面

中国政府积极推动更多外资企业有序复工复产,优先保障外资龙头企业恢复生产供应,维护全球供应链稳定。对于生产医用防护服、口罩、护目镜等防护用品类外资企业,按照统一部署特事特办,迅速组织复工达产、全力满足需求。积极协助企业采购必要防护物资;指导企业结合实际情况,编制疫情应对工作方案,严格做好各项内部防控工作。深入了解企业用工需求,充分利用网络平台等方式促进劳动力供需对接,加大企业复产用工保障力度。支持自由贸易试验区、国家级经济技术开发区加强用工、供应等跨区域对接,缓解防疫期间企业用工、配套困难;对于在华工作外籍员工及家属的生活及疫情防护提供帮助。

商务部积极牵头总结各地稳外资新举措新做法并进行积极推广。2020年2月17日商务部办公厅下发《关于推广山东省加快外商投资企业复工复产推进外商投资若干措施的函》,对于山东省关于加快外资企业复工复产推进外商投资的“网上招聘会”、第三方机构中介服务、保障生产物资运输、降低物流成本、减免税费、延期缴纳税款、降低企业信用风险、强化贸易救济法律咨询服务等19条政策措施在全国范围内进行推广。

为帮助企业复工复产,保订单、保履约、保市场,商务部于2月18日下发《关于应对新冠肺炎疫情做好稳外贸稳外资促消费工作的通知》,提出包括支持简化对外经贸管理程序、支持外贸新业态新模式发展、加强出口信用保险支持、加强外资大项目跟踪服务、设立海外疫情应对快速反应机制、推动服务消费提质扩容、发展便利店和菜市场等20项举措。

近期这些政策措施有效指导各地协调解决外资企业在投资、生产、经营中遇到的实际问题,最大程度减少了疫情影响。上海、山东、湖南等地重点外资企业复工率已经超过80%,山东32家韩资汽车配件企业已于2月15日前全部复工,稳定了全球汽车供应链。

2.在外资大项目服务保障方面

中国政府加强外资大项目服务保障力度,密切跟踪在谈外资大项目进展,及时了解外商决策进展,加大沟通力度,积极促成投资合作,推动项目尽早签约落地。推动在建外资大项目建设,优化网上政务服务,建立政务服务快速通道,协调相关部门在用地、用工、水电、物流等方面加大保障力度,保障企业投资按计划进行。建立健全重点外资大项目联系机制,及时掌握项目进展情况,开展全流程对接服务,积极协调解决项目建设中遇到的突出困难。

3.在招商引资方面

针对当前人员流动受阻等难题,中国各级政府商务管理部门创新和优化招商引资方式,发挥互联网平台优势,整合各类招商资源,通过采用网上洽谈、视频会议、在线签约等方式推进网上招商,努力推进投资促进和招商工作。

各地方政府进一步完善招商引资储备项目库,筛选一批有吸引力、有发展潜力的项目上网发布,并与外商做好前期对接。积极利用国家和各地海外招商机构平台,加大投资环境和合作项目宣传推介力度;加强与境外各类商协会等中介组织合作,积极开展委托招商、以商招商,组织灵活多样的招商活动,争取一批新项目签约落地。根据商务部数据显示,截至2020年1月,全国新设立外商投资企业3485家,实际使用外资875.7亿元人民币,同比增长4%。

4.在优化营商环境方面

目前商务部牵头梳理国家和各地近期出台的各类援企稳岗政策,指导外资企业用好用足财政、金融、税收、社保、就业以及政府采购等各类帮扶解困政策,最大限度减少疫情影响。同时商务部要求各地商务主管部门要尽快编制和公布外商投资指引,发布办事指南、项目信息和相关数据信息等,为外商投资提供服务和便利,不断优化营商环境。

5.在拓宽沟通救济渠道方面

为深入协调帮助解决外资企业复产存在的困难,增强外商投资企业投诉便利性,全国外商投资企业投诉中心已于2020年2月7日开通了外商投诉专用邮箱(fiecomplaint@fdi.gov.cn)。外商投资企业及其投资者,认为其合法权益受到行政机关行政行为的侵害,可以提请投诉受理机构进行协调解决,或反映情况、提出建议、意见或请求。

2020年2月23日,国家召开统筹新冠肺炎疫情防控和经济社会发展工作部署会议,将采取积极的财政政策、稳住外贸外资基本盘作为疫情防期间促进复工复产的重要工作。

笔者相信,中国政府会综合研判形势根据需要将用足用好减税降费、出口退税、出口信用保险等合规的外贸政策工具,保障外贸产业链、供应链畅通运转,抓好重大外资项目落地,从而支持外商投资发展,降低疫情对于外商投资所造成的损失。

四、外商投资长期发展利好因素分析

利用外资是中国对外开放基本国策和开放型经济体制的重要组成部分。当前,全球跨国投资和产业转移呈现新趋势,中国经济深度融入世界经济,经济发展进入新常态,新形势下构建全方位对外开放新格局的步伐在加快。在此背景之下,中国政府在外资市场准入、市场竞争、法律政策、政府管理服务、生活居住环境等方面不断完善法律法规、密集推出各项外资政策,全力营造法治化、国际化、便利化营商环境,政策支持与市场潜力的叠加,将会增强外商长期投资经营的信心。

(一)资源优势

自然资源层面。土地与矿产资源对相关企业的影响较大,中国土地绝对数量大,类型复杂多样,从沿海到内陆,不同的发展梯度带来市场成熟度差异,为需求不同特质市场的外商投资企业提供多样选择。中国矿产约有171种,矿产资源相对集中。其中钨、锑、稀土、钼、钒和钛等的探明储量居世界首位。煤、铁、铅锌、铜、银、汞、锡、镍、磷灰石、石棉等的储量均居世界前列。

人力资源层面。改革开放以来,随着经济的持续发展,中国制造业的突飞猛进,已经培养了一支数量充沛、熟练的产业工人队伍。中国劳动力资源目前有9亿多人,就业人员有7亿多人,受过高等教育和职业教育的高素质人才达1.7亿多人,每年大学毕业生有800多万。中国劳动力成本虽然现在有所提高,但劳动者的技能与组织纪律性上具有显著优势,人口红利仍然存在,劳动的参与率和生产率在不断提高。

据经济学人智库《中国制造业报告》预测,到2020年,中国的劳动力成本仍将不足美国的12%。中国的制造业劳动力成本依然较低。

市场规模层面。中国拥有全球最具潜力的消费市场。中国人口规模近14亿人,拥有全球规模最大、最具成长性的中等收入群体。根据国家统计局测算,2017年中国中等收入群体就已经超过4亿人,其中有1.4亿个家庭,有购车、购房、闲暇旅游的能力,中等收入群体的规模仍在扩大。所以,消费对中国经济持续平稳增长形成了有力支撑。

(二)基础设施保障与制造业产业链齐全优势

中国经过改革开放40年的发展,中国的工业体系在世界上是综合性的、比较完整的,基础设施保障较为全面,并且也在不断进行完善。中国从20世纪50年代建立的156个项目开始,经过几十年努力发展了拥有39个大类、191个中类、525个小类的完整制造业体系,中国具备较强的工业生产能力。

从国际地位看,尽管中国制造业并不如欧美国家强,但体量大的地位已经基本确立,至少是在规模上已经具备了无人可比的竞争优势。在22个国际工业大类中,中国在7个大类中名列第一,钢铁、水泥、汽车等220多种工业品产量居世界第一位。中国制造业的全球规模领先地位,显然进一步凸显了制造业聚集优势,强化了中国制造业对外商投资的吸引力。

新一轮工业革命背景下,国际分工更为精细,最终将重塑各国的比较优势,改变全球产业分工与投资格局。中国作为新兴的工业体积极采取规划新产业革命背景下未来的产业定位,为此中国专门制定了“中国2025”制造业发展战略,并且2025年制造业将达到的主要指标如表1所示:

数据来源:《中国制造2025》

随着中国的科技发展和扩大开放,既有像5G这样的国内新产业链形成,也有像特斯拉这样的国外产业链融入。中国不仅是一个巨大的市场,更将成为一个世界性的生产基地。目前有很多高技术含量、高附加值的加工制造和生产服务环节的新产业正在向中国转移,包括航空维修、船舶维修、医疗器械维修等。维修和再制造都属于高附加值、高技术含量领域,再加上跨境电商、市场采购等新业态,这都将有利于推动中国制造业和服务业高度融合发展。产业链的连锁转移使单个企业之间的竞争,演变为全球供应链之间的竞争,有产业特色和配套产业基础的大型开发区,将成为承接产业链转移的主要载体。

(三)外商投资法律保障

自1979年开始我国陆续颁布了《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》及其配套的实施细则(图10)。在外商投资实践的不断发展过程中,中国政府又不断通过修法或制定行政法规、部门规章的形式,对于外商投资的并购、税收、外债、安全审查等诸多方面进行了补充和完善。2013年,国务院常务会议通过《中国(上海)自由贸易试验区总体方案》,在自贸区内试点了多项积极开放的外商投资政策措施。

为了适应新经济发展需求,结合我国几十年来外商投资实践经验,2015年起我国就《中华人民共和国外商投资法》(草案)开始征求意见,几次修改后终于在2019年年3月15日经全国人大会议表决高票通过。司法部、商务部、发展改革委随后起草并颁布了《中华人民共和国外商投资法实施条例(征求意见稿)》。经过广泛征求社会意见,包括在听取了广大外商投资企业意见的基础上,国务院常务会议于12月12日审议通过了《中华人民共和国外商投资法实施条例》草案。《实施条例》已于2020年1月1日与《外商投资法》同步施行。

《外商投资法》是中国对过去改革开放40年所形成的“外资三法”的进一步升级,是中国外商投资领域较为全面系统的基本法,该法突出对外开放的主基调明确了对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度,强调对外商投资的促进和保护,确定了外资在中国进行公平竞争的环境外资企业和内资企业具有完全相同的参与标准制定的权利,外资可以与内资一样公平参与政府采购的竞争,中国的投资环境更加开放、稳定和透明。

《实施条例》是具体落实《外商投资法》的行政法规,它们都是推进制度型开放的重要工具。《外商投资法》及其《实施条例》与相关部门规章、规范性文件以及司法解释等共同构成我国新时代外商投资管理的法律框架体系,为外商投资企业在中国发展提供更完善的法律保障。

目前中国政府也以积极稳妥实事求是的态度保障外商投资体制平稳过渡。基于“外资三法”的外商投资体制运行了进四十年,在此过程中制定出台了大量的法律规定。有些规定在长期实践中被证明行之有效,有些规定则亟需修改。“外资三法”及相关行政法规被《外商投资法》及其《实施条例》明文废止后,现有部门规章并不必然全部失效。在被明确废止或者修改之前,与《外商投资法》及其《实施条例》没有冲突的规定仍然可能有效。目前,与《外商投资法》及其《实施条例》不一致的规定已经基本清理完毕。《外商投资法》及其《实施条例》的顺利实施已经能够得到充分保障。但是,新体制的运行必然需要一个磨合期和过渡期,立改废释工作仍将持续进行。

为此,在《外商投资法》及其《实施条例》制定过程中,立法者在明确相关基本制度的同时,对于目前意见尚不统一甚至争议较大的问题暂时未做具体规定。对于《外商投资法》及其《实施条例》施行以前基于“外资三法”设立的外商投资企业,《外商投资法》给予了五年的过渡期,《实施条例》指出,“在外商投资法施行后5年内,可以依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定调整其组织形式、组织机构等,并依法办理变更登记,也可以继续保留原企业组织形式、组织机构等。未能在五年内变更的,《实施条例》规定“市场监督管理部门不予办理其申请的其他登记事项,并将相关情形予以公示。与此同时,现有外商投资企业的组织形式、组织机构等依法调整后,原合营、合作各方在合同中约定的股权或者权益转让办法、收益分配办法、剩余财产分配办法等,可以继续按照约定办理。”这些规定,有利于保障《外商投资法》的顺利运行,同时也有利于尽量维护市场主体契约的有效性和稳定性。

(四)政策支持

自改革开放引进外资以来,中国政府坚持开放发展围绕着鼓励吸引外资制定出台了各种优惠政策。从1995年开始,中国政府开始编制《外商投资产业指导目录》,列出了鼓励外商投资的行业领域,并不断深化改革,大幅度放宽市场准入。该目录已进行7次修订,目前执行2017年版。

2000年中国政府制定出台了《中西部地区外商投资优势产业目录》,当时仅适用中西部地区,此后修订新增了辽宁和海南省,扩大至22个省(区、市),目前执行的是2017年版。《中西部地区外商投资优势产业目录》将未列入《外商投资产业指导目录》,但确能发挥相关地区优势的行业和领域列入其中,适用鼓励类政策。希望通过政策引导外资逐渐从以沿海开放城市为重点,向中西部地区倾斜,有效发挥中西部地区的人力和资源优势。实践表明,两个目录为促进外商投资、优化外资产业和区域结构发挥了积极作用。

2015年5月,中国政府发布了《中国2025》,将进一步扩大制造业对外开放作为中国战略任务和工作重点。深化外商投资管理体制改革,建立外商投资准入前国民待遇加负面清单管理机制,落实备案为主、核准为辅的管理模式,营造稳定、透明、可预期的营商环境。全面深化外汇管理、海关监管、检验检疫管理改革,提高贸易投资便利化水平。进一步放宽市场准入,修订钢铁、化工、船舶等产业政策,支持制造业企业通过委托开发、专利授权、众包众创等方式引进先进技术和高端人才,推动利用外资由重点引进技术、资金、设备向合资合作开发、对外并购及引进领军人才转变。

中共十九大报告指出“凡是在我国境内注册的企业,都要一视同仁、平等对待”。2017年以来,中国政府持续推进外商投资体制改革,深化对外开放、加大投资促进力度、深化投资便利化改革,加强外资合法权益的保护,不断推出措施,改善营商环境,建立健全外商投资服务体系,提高利用外资水平。2017年中国政府陆续发布了《国务院关于扩大对外开放积极利用外资若干措施的通知》(国发[2017]5号)、《国务院关于促进外资增长若干措施的通知》(国发[2017)39号),大幅放宽了外资对多个领域的市场准入,并在知识产权、政府采购、产业优惠政策等方面保障外资参与公平竞争,从而加大对外资的吸引力度。由此分别修订了《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资优势产业目录》。

2018年中国政府又发布《国务院关于积极有效利用外资推动经济高质量发展若干措施的通知》(国发〔2018〕19号)、《国务院办公厅关于聚焦企业关切进一步推动优化营商环境政策落实的通知》(国办发〔2018〕104号),推动优化营商环境各项政策的落实,保护外商投资者合法权益。

2019年中国政府发布《国务院关于进一步做好利用外资工作的意见》(国发〔2019〕23号),并制定出台了《鼓励外商投资产业目录(2019年版)》,该目录是对《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资优势产业目录》的延续,相关鼓励类政策不变,保持政策连续性、稳定性。从范围上看,2019年版鼓励目录与《外商投资产业指导目录》鼓励类和《中西部地区外商投资优势产业目录》相比,进一步扩大了鼓励外商投资的行业领域。继续将制造业作为鼓励外商投资的重点方向,全国目录新增或修改条目80%以上属于制造业范畴,支持外资更多投向高端制造、智能制造、绿色制造等领域。在电子信息产业,新增5G核心元组件、集成电路用刻蚀机、芯片封装设备、云计算设备等条目。在装备制造业,新增或修改工业机器人、新能源汽车、智能汽车关键零部件等条目。在现代医药产业,新增细胞治疗药物关键原材料、大规模细胞培养产品等条目。在新材料产业,新增或修改航空航天新材料、单晶硅、大硅片等条目。

全国目录还继续加大了生产性服务业开放发展支持力度,促进服务业转型升级。在商务服务领域,新增或修改工程咨询、会计、税务、检验检测认证服务等条目。在商贸流通领域,新增或修改冷链物流、电子商务、铁路专用线等条目。在技术服务领域,新增人工智能、清洁生产、碳捕集、循环经济等条目。

对于鼓励类外商投资项目,在投资总额内进口自用设备实行免征关税政策;对于符合条件的西部地区鼓励类产业的外商投资企业,减按15%征收企业所得税;对于集约用地的鼓励类外商投资工业项目优先供应土地,在确定土地出让底价时可按不低于所在地土地等别相对应全国工业用地出让最低价标准的70%执行。

为保障《外商投资法》的有效实施,2019年12月,商务部发布《商务部关于废止部分规范性文件的公告》,对不适合当前形势需要的规范性文件进行了清理,并决定自2020年1月1日起废止56件规范性文件(见附表1),从而拓宽外商投资企业可进入的领域,减少障碍,提高投资经营效率。

2020年也是中国进一步扩大开放、为外国投资者提供更多投资机会的关键之年。中国政府正在就取消证券公司、基金管理公司、期货公司外资股比限制开展有关法律法规修订工作,预计2020年底前初步完成。国家发展改革委、商务部正在会同有关部门启动了新版全国和自贸试验区两个外资准入负面清单的修订工作。

综上,中国政府支持外资企业在华发展的决心不会改变,随着一系列稳外贸、稳外资政策措施逐步见效,中国高质量发展不断推进,中国对外资吸引力越来越强。尽管此次“黑天鹅”事件在短期对中国吸引外资带来一定的负面影响,但具有阶段性的、暂时性,不会改变中国经济长期向好的基本面。

考虑到外商投资更多考虑中长期情况,中国对于外商投资在信息基础设施、技术、人才、研发配套能力、法律执行、人文环境等投资软环境的具有强有力的支持和保障。中国吸引外资优势强劲、潜力很大,总体稳定的大趋势不会改变。疫情挑战的背后蕴含大量的机遇。

五、外商投资合规性建议

(一)公司治理机制合规改造

《外商投资法》生效后,外商投资企业的组织形式、治理结构和经营决策规则应遵循《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定确定或调整。《外商投资法》为已成立的外商投资企业安排了五年的过渡期,即在五年内外商投资企业可以继续保留原公司治理结构。

根据国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》第二条规定;“外国公司、企业和其他经济组织或者自然人(以下简称外国投资者)可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司,也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。”另根据国家工商行政管理总局《关于实施<关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见>的通知》第二条第(一)款规定:“关于外商投资的公司的组织机构,《执行意见》根据《公司法》和有关外商投资的法律,对不同类型的外商投资的公司做了更为明确的区分:中外合资、中外合作的有限责任公司需按照有关规定设立董事会作为权力机构,公司的其他组织机构按照公司自治原则由公司章程依法规定;外商合资、外商独资的有限责任公司和外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》的规定,建立健全公司的组织机构。对于2006年1月1日以前已经设立的外商投资的公司是否对章程进行修改,公司登记机关不做强制要求,由公司自行决定,如果修改则报审批机关批准和登记机关备案。”由此,若外商合资、外商独资的有限责任公司和外商投资的股份有限公司在2006年1月1日前设立的如果后来没有改按照《公司法》进行改造的,那么这次也必须在过渡期内改造完毕。

基于以上规定,在过渡期内外商已经投资设立的外资公司应当逐步按照《公司法》的规定进行相应调整,否则会有重大法律风险。原外资企业相关法规定的治理机制与现行的《公司法》规定的公司治理机制存在较大差别,具体如表2所示:

表 2 :外资企业新旧治理结构差异比较

项目名称

《中外合资经营企业法》

《中外合作经营企业法》

《公司法》

组织形式

有限责任公司

有限责任公司或非法人

有限责任公司、

股份有限公司

最高权力机构

董事会

董事会或者联合管理机构

股东会

股东大会

法定代表人

董事长

董事长 / 联合管理机构主任

董事长、执行董事或(总)经理

董事长、执行董事或(总)经理

股东(大)会

全体股东组成(不超过 50 个)

全体股东组成( 2-200 )

董事会(执行董事)

· 不少于 3 人

· 不少于 3 人

· 3-13 人。不设董事会的,可设 1 名执行董事

· 5-19 ,可以有公司职工代表。

· 各方委派

· 各方委派

· 股东会任免

· 股东会任免

· 任期 4 年

· 任期 3 年

· 任期不超过 3 年

· 任期不超过 3 年

· 按合营企业章程规定,讨论决定合营企业的一切重大问题:企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业,以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等

· 依照合作企业合同或者章程的规定,决定合作企业的重大问题

· 行使《公司法》规定的 10 项职权或公司章程规定的其他职权

· 行使《公司法》规定的 10 项职权或公司章程规定的其他职权

· 中外合营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长